哈尔滨市人民政府办公厅关于印发哈尔滨市本级企业国有资本收益收缴管理办法（试行）的通知
黑龙江省哈尔滨市人民政府办公厅
哈尔滨市人民政府办公厅关于印发哈尔滨市本级企业国有资本收益收缴管理办法（试行）的通知
哈政办综〔2007〕34号
各区、县（市）人民政府，市政府有关委、办、局：
经市政府同意，现将《哈尔滨市本级企业国有资本收益收缴管理办法（试行）》予以印发，请认真贯彻执行。
哈尔滨市人民政府办公厅
二○○七年五月二十三日
哈尔滨市本级企业国有
资本收益收缴管理办法（试行）
第一条 为落实国有资本出资人的资本收益权，加强国有资本收益收缴管理，依据《中华人民共和国公司法》、《企业国有资产监督管理条例》等法律、法规，制定本办法。
第二条 凡占有、使用、运营国有资产的哈尔滨市本级国有及国有控股、参股企业的国有资本收益收缴管理，适用本办法。
第三条 市本级国有及国有控股、参股企业，是指哈尔滨市人民政府国有资产监督管理委员会（以下简称“市国资委”）所监管范围的资产经营公司及其权属企业，市国资委直管企业，以及由市政府及其部门或机构管理的国有及国有控股、参股企业。
第四条 本办法所称“国有资本”，是指经政府授权市国资委作为国有资本出资人对企业各种形式的投资和投资所形成的权益，以及依法认定为国家所有的其他权益，包括国家资本形成的权益和国有法人资本形成的权益。
第五条 本办法所称“国有资本收益”，是指国有资本按比例应分享的企业可供投资者分配的利润，以及国家法律、行政法规规定的其他国有资本收益，包括国有产（股）权转让收入等。
第六条 市国资委负责国有资本收益收缴管理工作，市国资委和市财政局负责制定国有资本收益收缴工作程序。国有资本收益收缴工作接受市财政和市审计部门的监督。
第七条 国有资本收益收缴要坚持强化国有资产监督管理，切实履行出资人职责，维护国有资本所有者权益，按照同股同利同权的原则，确保国有资本收益及时足额上缴。
第八条 国有资本收益具体包括：
（一）国有独资企业和国有独资公司应上缴的税后利润。主要指企业税后净利润扣除弥补以前年度亏损和提取法定公积金、公益金后的余额中按规定比例应上缴的部分。
（二）有限责任公司中国家出资应分得的红利。主要指市国资委作为出资人根据股东会批准的利润分配方案，按照出资比例应分得的红利。
（三）股份有限公司中国家股应分得的现金股利。主要指经股东会批准的利润分配方案中，按出资比例应分得的现金股利。
（四）国有独资企业和国有独资公司国有产权转让净收入。主要指国有独资企业和国有独资公司的产权持有人转让国有资产产权取得的收入扣除转让费用后的净收入。
（五）转让有限责任公司国家出资和转让股份有限公司国家股股权（包括配股权）的净收入。主要指有限责任公司国家出资转让收入、股份有限公司国家股股权（包括配股权）转让收入扣除转让费用后的净收入。
（六）其他按规定应上缴的国有资本收益。
第九条 国有资本收益按下列规定收缴：
（一）国有独资企业和国有独资公司的税后利润，以经审计的财务会计报告为准，采取跨年度收缴的办法，即企业本年度应上缴的税后利润于下年度6月份前缴清。具体的收缴比例和时间由市国资委会同市财政部门核定；
（二）股份有限公司国家股应分得的现金股利、有限责任公司国家资本应分得的红利按照股东会批准的分利时间，经市国资委和市财政部门确认后收缴；
（三）本办法第八条第（四）、（五）款规定的产（股）权转让净收入按照转让合同约定的支付时间和付款方式收缴；
（四）其他按规定应上缴的国有资本收益，按有关规定上缴。
第十条 上缴国有资本收益的企业，应向市国资委和市财政局提供下列相关资料：
（一）经中介机构审计的上年度企业财务会计报告及审计报告；
（二）关于利润分配方案的股东会决议；
（三）产（股）权转让成交后，转让方与受让方签订的产（股）权转让合同和产权交易机构出具的产（股）权交易凭证，以及转让费用支付凭证等（交复印件，验原件）；
（四）其他有关材料。
第十一条 企业如遭遇重大自然灾害等不可抗力原因造成损失，报市国资委批准并报市财政局备案后，可适当减免应上缴的国有资本收益。经批准减免的国有资本收益，应计入企业的国有权益。
第十二条 国有资本收益是国有资本经营预算的重要组成部分，统一缴入国库，纳入政府预算管理。
第十三条 企业应按规定承担国有资产保值增值责任，并履行国有资本收益上缴义务。
第十四条 企业应按财务会计制度的要求，如实反映企业财务状况和经营成果，正确编制会计报表，及时足额缴纳国有资本收益。市国资委可委托有资质的中介机构对企业利润及现金流量进行专项审计，以确保企业利润的真实性和确定上缴比率的合理性。
第十五条 国有资本收益主要用于产业结构调整、优化经济布局、支持重点骨干企业发展所需要的国有资本再投入等资本性支出，资助国企改革的补偿性、费用性等改制成本支出和市政府确定的其他必要支出。
第十六条 国有资本收益上缴纳入企业经营管理者经营业绩考核体系，并与企业经营管理者收入分配、兑现年薪制及奖惩挂钩。
第十七条 企业国有产（股）权代表应贯彻市国资委制定的国有资本收益收缴具体规定，积极做好国有资本收益收缴工作。
第十八条 依照本办法规定应当上缴国有资本收益的企业，有拖欠、截留、挪用及私分国有资本收益行为的，要按照有关规定进行处理直至追究法律责任。
第十九条 本办法实施的具体细则，由市国资委制定。
第二十条 本办法由市国资委负责解释。
第二十一条 本办法自印发之日起执行。
“关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见”的分析与解读
阚凤军
为了准确适用法律，规范、便民、高效地开展外资审批和登记管理工作，促进外商投资企业健康发展，提高我国利用外资的质量和水平，2006年4月24日，国家工商行政管理总局、商务部、海关总署、国家外汇管理局联合颁布“关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见”（一下简称“意见”）。该意见根据公司法及公司登记管理条例的有关规定，就外商投资公司的审批登记等问题进行全面的梳理，现结合本人业务操作上的体会及就意见的理解，就意见的重要内容进行初步分析与解读，供感兴趣人士参考。
1.意见适用基本原则
1.1.外商投资的公司的登记管理适用《公司法》和《公司登记管理条例》；
1.2.有关外商投资企业的法律另有规定的，适用其规定；
1.3.《公司法》、《公司登记管理条例》、有关外商投资企业的法律没有规定的，适用有关外商投资企业的行政法规、国务院决定和国家有关外商投资的其他规定。
2.外国公司、企业和其他经济组织或者自然人（以下简称外国投资者）可以同中国的企业、其他经济组织以中外合资、中外合作的形式依法设立公司，也可以外商合资、外商独资的形式依法设立公司。
解析：上述中方合资主体中仍然没有将中国自然人，也就说中国自然人仍然不能与境外的主体进行合资。目前，上海浦东地区已允许中国自然人可以同境外投资者共同成立合资公司。上述出资主体资格的限制似乎不合理，也没有实际意义，境内自然人完成可以通过成立或控制某公司的形式，再通过该公司进行投资。
3.中外合资、中外合作的有限责任公司的董事会是公司的权力机构，其组织机构由公司根据《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《公司法》通过公司章程规定。
外商合资、外商独资的有限责任公司以及外商投资的股份有限公司的组织机构应当符合《公司法》和公司章程的规定。
解析：根据意见的规定，董事会仍然是中外合资、中外合作的有限责任公司的权利机构，也就是该类公司没有股东会这一权力架构。而外商合资、外商独资及外商投资的股份公司必须设置股东会、董事会、监事会等，按照公司法三会架构进行规范运作。
4.外商投资的公司设立登记的申请期限应当符合《公司登记管理条例》规定。但是，以中外合作、外商合资、外商独资形式设立公司的，应当按照《中外合作经营企业法》和《外资企业法》的规定，自收到批准文件之日起30日内向公司登记机关申请设立登记。逾期申请设立登记的，申请人应当报审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批。
解析：本条需要关注的是公司及时办理登机手续，否则，需要审批机关重新确认原批准文件的效力或另行报批。众所周知，某些项目操作的节奏感很强，如果因此环节导致延误，可能不利于实现合资各方的投资目的。
5.外商投资的公司设立以后，可以依法开展境内投资。公司登记机关不再出具相应的境内投资资格证明。
解析：外商投资公司设立后即可以开展境内投资，这表明本条已实际修改外商投资企业境内再投资的限制，即需要缴足注册资本、开始盈利等。从而有利于外国投资者通过外商投资企业开展资本运作项目。
6.外商投资的公司的股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条、《公司登记管理条例》第十四条和《公司注册资本登记管理规定》的规定。在国家工商行政管理总局会同有关部门就货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资作出规定以前，股东以《公司登记管理条例》第十四条第二款所列财产以外的其他财产出资的，应当经境内依法设立的评估机构评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。实缴出资时还必须经境内依法设立的验资机构验资并出具验资证明。
中外合资的有限责任公司的股东以《中外合资经营企业法》规定的实物（含设备）、工业产权等非货币财产（土地使用权除外）出资的，其价格可以由合营各方评议商定。
解析：本条关于外商投资公司股东出资评估问题，一般情况下，股东出资应当通过依法设立的评估机构评估作价，但中外合资的有限责任公司股东以有关实物、工业产权等非货币资产出资，可以不进行评估，而由出资双方议定。这一点可能会为某些股东之间通过私下商定出资比例等提供法律依据。
7.外商投资的公司增加注册资本，有限责任公司（含一人有限公司）和以发起方式设立的股份有限公司的股东应当在公司申请注册资本变更登记时缴付不低于百分之二十的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定。其他法律、行政法规另有规定的，从其规定。
解析：实践业务中，有人提出在外商投资企业股东完成出资前能否进行增资的问题，根据公司法及上述条文的理解，只要股东按期完成各旗出资，则可以进行增资。
8.外国投资者（授权人）变更境内法律文件送达接受人（被授权人）的，应当签署新的《法律文件送达授权委托书》，并及时向公司登记机关备案。被委托人名称、地址等事项发生变更的，也应当及时向公司登记机关备案。公司登记机关应当在公司登记档案中记载。
外国投资者没有办理上述备案的，公司登记机关将境内法律文件送达公司登记机关记载的被授权人，视为向外国投资者送达。
解析：外国投资者指定境内法律文件送达接受人具有重要的法律意义，包括未来的诉讼送达等。如果外国投资者没有及时将变更送达人的情况报工商局备案，则只要相关文件按按照原被授权人的地址送达即完成中国之送达条件。另外，如果被授权人发生变化或无法接受送达的，又应如何处理？法律上并没有明确界定。
9.外商投资的公司解散事由出现以后，公司未在《公司法》规定的期限内成立清算组进行清算，债权人也不向人民法院申请指定清算组进行清算的，外商投资的公司的权力机构、股东、债权人可以根据《外商投资企业清算办法》的规定向审批机关申请进行特别清算。海关监管货物应当先办结海关手续，并补交相应税款。
解析：本条需要注意的是《外商投资企业清算办法》于2008年被废止，外商投资的公司解散事宜按照公司法的有关规定，与内资企业相同的方式处理。
10.公司登记机关不再办理外商投资的公司办事机构的登记。原已登记的办事机构，不再办理变更或者延期手续。期限届满以后，应当办理注销登记或根据需要申请设立分公司。外商投资的公司的分公司可以从事公司经营范围内的联络、咨询等业务。
解析：本条终止外商投资公司办事机构的登记，并明确该类机构在期限届满届满后应该注销或转为申请设立分公司。
阚凤军 020-28337942/13924073030 广州安华理达律师事务所