【案情】

　　2010年5月16日，被告人徐某在某火车站广场出站口外一花台处，找被害人张某搭话，骗取张某信任后提出借打张某手机，并以帮朋友拿东西为由，将随身携带的手提包留下请张某代为照看，称一会儿就回来。徐某边打手机边走向地下广场，以此逃离。张某发觉不对，拨打自己手机号码不成想手机已关机，遂四处追找徐某，未果，又打开徐某的手提包，发现只有旧衣服在内，于是报警。经鉴定，手机价值人民币2800元。

　　【分歧】

　　本案如何定性，存在两种不同意见，其一是构成盗窃罪，其二是构成诈骗罪。

　　【评析】

　　笔者赞同第一种意见。在行为人已经取得财产的情况下，盗窃罪与诈骗罪的关键区别在于被害人是否基于认识错误处分财产，如果不存在被害人处分财产的事实，则不可能成立诈骗罪。这一点已成共识。持第二种意见者认为本案中徐某实现对手机的占有是张某基于认识错误处分的结果，从整体上把握和分析徐某的行为，将之定性为诈骗更符合立法精神及该种行为的主客观特征。对此，反驳如下：

　　一、刑法意义上的处分财产不限于民法意义上的处分财产，即不限于所有权权能之一的处分，而意味着将财产转移给行为人或第三者占有，或者说使行为人或第三者取得被害人的财产。被害人的处分行为，只要是使财产转移给行为人或第三者占有就够了，不要求有转移财产的所有权或其他本权的意思表示。本案中的借打手机场合，张某表面上是直接“交付”手机给徐某，但并无处分占有之意识，徐某不因此实现对手机之完全独立占有，最高限度，也只是协助张某占有。根据社会的一般观念，手机仍然由张某占有，张某的“交付”不构成处分行为。

　　二、处分行为必须是导致被害人财产损害的直接原因，也就是说，必须是处分行为本身导致财产的直接转移。本案中徐某取得财产的关键步骤是逃离现场，从而实现对手机的完全独立之占有。张某手机之损害不是由张某的“交付”行为所致，而是由徐某虚构理由离开张某视线进而逃离现场的行为所致。从这一点来说，张某的“交付”行为也不构成处分行为。

　　三、如果认定徐某的行为成立诈骗，就意味着张某将手机交给徐某时，徐某的诈骗行为已然既遂。但这明显是有疑问的，即张某既不是以转移“所有”甚至也不是以转移“占有”的意思将手机交给徐某，当然不能说他基于认识错误处分了手机，那如何能认定徐某接过手机时已构成诈骗既遂呢？照此推论，行为人以非法占有之目的佯装购买轿车，在接过车钥匙那一刻，便说店主基于认识错误处分了轿车，而行为人则取得了轿车，构成诈骗罪既遂，之后虚构理由撇开店主或店员进而开车逃离只不过是强化对轿车的占有，这是说不通的。

　　综上，本案中被害人张某并未基于认识错误处分财产，被告人徐某的行为不符合诈骗罪的犯罪构成。被告人徐某以非法占有之目的，采用欺骗方法窃取他人占有的数额较大的财物，构成盗窃罪。

　　（作者单位：江苏省建湖县人民法院）
劳动和社会保障部办公厅


关于进一步做好劳动合同制度实施三年行动计划工作的通知

（劳社厅函[2007]84号）



各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）：

《关于印发全面推进劳动合同制度实施三年行动计划的通知》（劳社部发[2006]13号）下发以来，各地周密部署、精心组织，成立了工作机构，细化了工作方案，实行了目标责任制。通过制定劳动合同示范文本、组织摸底调查、加大舆论宣传、强化劳动保障监察执法等一系列措施，三年行动取得良好开局，实现了2006年的工作目标。

2007年是实施三年行动计划承上启下的关键一年，任务十分艰巨。各地要按照突出重点，分类推进的工作方针，进一步创新工作方式，综合运用指导、服务、监督等手段，将农民工作为重点人群，将非公有制企业作为重点单位，将建筑业、餐饮业等作为重点行业，大力推进劳动合同签订工作，力争使劳动合同签订率明显提高。同时，要巩固国有、外资企业的劳动合同签订率，指导其进一步提高劳动合同管理水平，基本实现劳动合同管理的信息化、规范化、制度化。

一、加强对企业的指导和服务

（一）大力推进劳动合同签订工作。进一步分类制定、完善劳动合同示范文本并向社会公布。劳动保障部统一制订餐饮、建筑等行业的劳动合同范本，各级劳动保障部门免费印发供用人单位和职工使用，县(区)劳动保障部门、街道（乡镇）、社区劳动保障工作平台要逐户指导、督促辖区内餐饮和建筑企业与职工依法签订劳动合同。

（二）完善劳动合同管理规章制度。根据不同行业的用工特点，制定和公布劳动合同管理制度及配套规章制度的示范文本，促进劳动合同管理的规范化。各省研究编写1-2个行业劳动合同管理规章制度范本，提供给企业参考。

（三）推进劳动合同制度实施示范点建设。开展“百市示范点”活动，各省要选择3-4个地市级城市，培育劳动合同制度实施示范市。各地劳动保障部门要选择若干企业，培育劳动合同制度实施示范企业。通过培育劳动合同制度实施示范城市和示范企业，发挥典型引路作用。结合各地进行的统筹城乡就业试点工作，抓住机遇，推动试点城市企业劳动合同签订率大幅提高。

（四）建立和运用切实有效的管理手段，促进劳动合同的依法履行。指导企业建立健全劳动合同管理台帐，加强劳动合同制度运行的日常管理工作，全面掌握职工基本情况和劳动合同履行情况。在有条件的企业免费推广使用企业劳动合同管理软件，实现对劳动合同签订、续订、变更、解除、终止等各个环节的动态管理，逐步实现劳动合同管理的规范化。

二、进一步夯实基础工作

（一）建立以劳动合同管理为基础的劳动用工备案制度，制定具体操作办法。结合劳动用工备案制度建设，继续开展对企业劳动用工和劳动合同制度实施情况的摸底调查，建立企业劳动用工信息数据库，全面掌握各类企业劳动用工和劳动合同签订的动态情况。

（二）建立科学的劳动合同抽样调查制度。规范劳动合同制度统计指标体系，提高劳动合同统计数据的准确性。定期采集劳动合同制度执行情况有关数据，分析存在的问题，提出对策建议。

三、广泛开展宣传培训活动

（一）做好《劳动合同法》的宣传培训工作。各地抓住《劳动合同法》颁布实施的有利时机，结合实际情况，制定《劳动合同法》的具体贯彻落实办法，认真组织学习贯彻。大力开展宣传培训工作，在全社会掀起学法、懂法、守法的高潮，为进一步推进劳动合同制度的实施营造有利的社会氛围。加强对用人单位法定代表人和劳资管理人员的专题培训，开展“劳动合同法普及月”等专项活动。探索建立企业劳动合同管理人员持证上岗制度。

（二）做好劳动合同法律法规的日常宣传培训工作。结合“再就业援助月”、“春风行动”、“民营企业招聘周”、“大中专技校毕业生就业服务周”等公共就业服务专项活动开展劳动合同制度宣传活动。对农村富余劳动力转移进行技能培训时，增加劳动合同知识的培训。在各类职业技能培训班、创业培训班、技工学校、各类职业技术学校开设劳动保障法律知识讲座。

（三）进一步发挥新闻媒体的宣传和监督作用。大力宣传劳动合同制度在维护劳动者和用人单位合法权益中的重要性和必要性，不断增强用人单位和劳动者签订劳动合同的主动性。对劳动合同签订率高，劳动合同履行好的企业要广泛宣传，发挥其积极作用。对存在拒不与劳动者签订劳动合同等严重侵害劳动者合法权益行为的企业予以曝光。

（四）充分发挥劳动保障工作网的作用。定期公布有关劳动合同和规章制度示范文本供劳动者和用人单位参考。及时更新有关政策法规，提供政策咨询平台。积极宣传示范城市和示范企业的好做法和好经验，定期公布各地三年行动计划的进展情况。

四、充分发挥相关部门作用，进一步加大监察执法力度

（一）发挥基层工会组织在劳动合同签订中的作用，督促企业与职工签订劳动合同，指导帮助职工与企业签订、履行劳动合同，对不与职工签订劳动合同的企业及时向劳动保障行政部门举报，力争使建立工会组织的企业职工基本签订劳动合同。

（二）发挥企业联合会/企业家协会、工商联等企业组织和行业协会组织在非公有制企业劳动合同签订工作中的作用，把重点工作向中小型企业延伸，督促企业与职工签订劳动合同，依法履行劳动合同，提高劳动合同管理水平。

（三）各级劳动保障监察机构要充分运用《劳动保障监察条例》赋予的法律手段，在开展日常检查、书面审查、举报投诉调查及专项检查等执法检查中，结合《劳动合同法》的颁布实施，将劳动合同订立情况作为监察执法的重点内容，督促企业遵守劳动保障法律、法规和规章，规范劳动用工管理。

各级劳动保障部门要充分认识推进劳动合同制度实施在协调劳动关系和建设和谐社会中的基础性作用，进一步增强责任感和紧迫感，加强领导，明确责任，集中力量，重点突破，切实把三年行动计划落到实处。

劳动和社会保障部办公厅

二○○七年三月十三日